{"id":4831,"date":"2023-02-21T16:33:41","date_gmt":"2023-02-21T16:33:41","guid":{"rendered":"https:\/\/3t.law\/?p=4831"},"modified":"2024-02-22T16:11:00","modified_gmt":"2024-02-22T16:11:00","slug":"wandeldarlehen-mit-gmbh-notar-erforderlich","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/3t.law\/de\/wandeldarlehen-mit-gmbh-notar-erforderlich\/","title":{"rendered":"Wandeldarlehen mit GmbH: Notar erforderlich? Unsicherheit durch neues Urteil (OLG Zweibr\u00fccken, 17.5.2022)"},"content":{"rendered":"\n\t\t
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Wandeldarlehen (Convertible Loan Arrangements<\/em>) haben sich durchgesetzt. Gerade junge Unternehmen in der ersten Wachstumsphase (Pre-Seed-<\/em>Phase) beschaffen sich auf diese Weise Kapital. Der Reiz f\u00fcr Investoren liegt darin, dass diese durch die Wandlungsoption eine Aussicht auf verg\u00fcnstigte Anteile an der finanzierten GmbH (oder anderen Rechtsform) erhalten, welche typischerweise im Rahmen einer nachfolgenden Kapitalerh\u00f6hung\/Finanzierungsrunde oder bei einem Exit der Gr\u00fcnder zum Tragen kommt.<\/p>\n

Erfunden wurde diese Finanzierungsform in den USA, wo SAFE-Arrangements (SAFE= simple agreement for future equity<\/em>) und tokenbasierte SAFT-Arrangements (SAFT= simple agreement for future tokens)<\/em> an der Tagesordnung sind. Ein Unterschied besteht darin, dass der Kapitalgeber einer US-SAFE-Finanzierung wegen der Aussicht auf die verg\u00fcnstigte Kapitalbeteiligung (Sweet Equity<\/em>) meistens auf eine Darlehensverzinsung von vornherein verzichtet.<\/p>\n

Die Attraktivit\u00e4t von Wandeldarlehen beruht einerseits auf der steuerlichen Verg\u00fcnstigung beim \u201eTausch\u201c der Fremdkapitalforderung in verg\u00fcnstigte Gesch\u00e4ftsanteile, andererseits auf dem fehlenden Erfordernis einer Bewertung des finanzierten Unternehmens bei Darlehenshingabe sowie schlie\u00dflich auch auf dem einfachen Abschluss: Vielfach wird auf die Hinzuziehung eines Notars verzichtet und erst die sp\u00e4tere Anteilsgew\u00e4hrung (Kapitalerh\u00f6hung) beurkundet.<\/p>\n

Nun hat ein deutsches Oberlandesgericht die ge\u00fcbte Praxis durch ein (nicht rechtskr\u00e4ftiges) Urteil ersch\u00fcttert (OLG Zweibr\u00fccken, Urteil vom 17.5.2022 – 8 U 30\/19<\/a>).<\/p>\n

Zum durch das OLG entschiedenen Sachverhalt:<\/p>\n

Eine GmbH hatte 2015 mit einer Schweizer Kapitalgeberin einen Wandeldarlehensvertrag abgeschlossen. Dabei sah der Vertrag f\u00fcr die GmbH eine Wandlungsverpflichtung im Falle einer Kapitalerh\u00f6hung sowie f\u00fcr den Darlehensgeber ein jederzeitiges Wandlungsrecht vor. Im September 2016 wurde sodann aufgrund von Eigenantrags \u00fcber das Verm\u00f6gen der GmbH ein Insolvenzverfahren er\u00f6ffnet. Der klagende Insolvenzverwalter nahm den Gesch\u00e4ftsf\u00fchrer der GmbH pers\u00f6nlich gem\u00e4\u00df \u00a7 64 S. 1 GmbHG a. F. (vergleiche nunmehr \u00a7 15b InsO) auf Ersatz von im ersten Halbjahr 2016 bei der GmbH abgeflossenen Zahlungen in Anspruch, da unter anderem wegen der Formunwirksamkeit des Wandeldarlehensvertrags schon im Februar 2016 eine sofortige R\u00fcckzahlungsverpflichtung und damit \u00dcberschuldung und Zahlungsunf\u00e4higkeit der GmbH vorgelegen h\u00e4tte.<\/p>\n

Die Brisanz dieses Urteil liegt in den Ausf\u00fchrungen zu den Formvorschriften bei Wandeldarlehen:<\/p>\n

1) So meint das Gericht, dass die in dem Darlehensvertrag verankerte Verpflichtung zur Wandlung in GmbH-Gesch\u00e4ftsanteile gem\u00e4\u00df \u00a7 55 Abs. 1 GmbHG zumindest beglaubigungspflichtig sei. Dies ist unseres Erachtens unzutreffend, da das Beurkundungserfordernis von solchen \u00dcbernahmeerkl\u00e4rungen nicht den \u00dcbereilungsschutz des Erkl\u00e4renden, sondern die rechtssichere Information der \u00d6ffentlichkeit \u00fcber die Eigenkapitalgrundlage der Gesellschaft bezweckt.<\/p>\n

2) Weiter meint das Gericht zu der Auffassung, dass die \u201esatzungs\u00e4ndernde\u201c Option des Darlehensgebers auf Wandlung in Stammkapitalanteile nach \u00a7 53 Abs. 2 GmbHG beurkundungspflichtig sein k\u00f6nne. Dem ist zu entgegnen, dass \u00a7 53 Abs. 2 GmbHG keine Belehrungs-, sondern eine reine Beweisfunktion hat. Der Notar protokolliert bei GmbH-Satzungs\u00e4nderungen Tatsachen.<\/p>\n

3) Zuletzt kann auch kein Notarzwang aus \u00a7 15 Abs. 3 oder 4 GmbH-Gesetz hergeleitet werden. Diese Vorschriften erfassen nur die Ver\u00e4u\u00dferung von bereits vorhandenen GmbH-Gesch\u00e4ftsanteilen. Der \u201eHandel\u201c mit bestehenden GmbH-Gesch\u00e4ftsanteilen soll erschwert und der Beweis \u00fcber den \u00dcbergang von GmbH-Gesch\u00e4ftsanteilen durch das Beurkundungserfordernis erleichtert werden.<\/p>\n

Das Urteil hat in der Praxis f\u00fcr Unsicherheiten gesorgt, was zu Lasten der Attraktivit\u00e4t des Wandeldarlehens geht und letztlich Finanzierungen f\u00fcr junge Unternehmen (oder auch Br\u00fcckenfinanzierungen) erschwert. Es w\u00e4re w\u00fcnschenswert, wenn der Bundesgerichtshof letztinstanzlich das Oberlandesgericht korrigiert. Jedoch ist dies nicht sicher, weil die Ausf\u00fchrungen des OLG nicht entscheidungstragend waren.<\/p>\n\t<\/div>\n<\/div>\n\n\n\n\n\t\t\t<\/div> \n\t\t<\/div>\n\t<\/div> \n<\/div><\/div>\n\t\t

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Kontakt<\/h3>\n\t<\/div>\n<\/div>\n\n\n\n\n\t\t\t<\/div> \n\t\t<\/div>\n\t<\/div> \n<\/div><\/div>\n\t\t
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Dr. Henning Frase<\/h3>\n

RA, StB, FA StR, FB IStR<\/div><\/div> <\/a> <\/div>\n\t\t\t<\/div> \n\t\t<\/div>\n\t<\/div> \n\n\t

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Michael Primbs<\/h3>\n

RA<\/div><\/div> <\/a> <\/div>\n\t\t\t<\/div> \n\t\t<\/div>\n\t<\/div> \n\n\t

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